在建筑糾紛中，有許多問(wèn)題是由掛靠關(guān)系、轉(zhuǎn)包、分包或內(nèi)部承包引起的。由于《建筑法》沒(méi)有詳細(xì)規(guī)定，地方高級(jí)人民法院發(fā)布了各種指導(dǎo)意見(jiàn)，以規(guī)范對(duì)此類(lèi)問(wèn)題的司法裁決。嚴(yán)格來(lái)說(shuō)，這些高等法院的意見(jiàn)不是司法解釋?zhuān)痪哂蟹尚Я?。但是，在司法?shí)踐中，這些意見(jiàn)具有非凡的執(zhí)行力。

“三包一靠”的法律意義

1、分包

根據(jù)《建筑法》、《合同法》和《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》等我國(guó)法律規(guī)定，分包是承包人承包工程后，將承包范圍內(nèi)的部分工程移交給第三人的行為。分包是法律允許的行為，法律不禁止合法分包。分包分為專(zhuān)業(yè)工程分包和勞務(wù)分包；從法律效力上，可以分為合法分包和非法分包。

2、轉(zhuǎn)包

根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第78條第3款規(guī)定，轉(zhuǎn)包的法律含義是指承包人承包一個(gè)建設(shè)工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將承包的建設(shè)工程全部轉(zhuǎn)讓給他人，或者將承包的建設(shè)工程全部肢解后，以轉(zhuǎn)包的名義轉(zhuǎn)讓給其他單位承包的行為。值得關(guān)注的是工程實(shí)踐中的“視同轉(zhuǎn)包”行為。

3、內(nèi)包

在工程實(shí)踐中，“外包”也叫“內(nèi)部承包”。他是承包人承包工程后將工程移交給內(nèi)部職能機(jī)構(gòu)的一種管理行為。實(shí)踐中主要有內(nèi)部項(xiàng)目部承包和分公司承包。在工程實(shí)踐中，也有觀點(diǎn)認(rèn)為外包是轉(zhuǎn)包的一種形式和變體，是無(wú)效的。但是，我認(rèn)為根據(jù)法律和工程行業(yè)的實(shí)踐，外包應(yīng)該是合法有效的。由于外包的主體是承包人的內(nèi)部組織或分支機(jī)構(gòu)，承包人承包工程后將工程移交給內(nèi)部組織或分支機(jī)構(gòu)的行為不屬于《建筑法》、《合同法》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》規(guī)定的“將工程分包給他人或第三人”的行為，根據(jù)相關(guān)法律，法人的內(nèi)部組織和分支機(jī)構(gòu)不具有獨(dú)立人格，屬于法人的一部分，法人對(duì)內(nèi)部組織或分支機(jī)構(gòu)的行為負(fù)責(zé)。

4、掛靠

當(dāng)前法律意義上的掛靠主要是指不合格的實(shí)際施工人員，借用合格施工企業(yè)的名義進(jìn)行工程施工的行為。即工程實(shí)踐中經(jīng)常提到的“借名合同”和“戴帽合同”。通常是個(gè)人或企業(yè)沒(méi)有資質(zhì)，與有資質(zhì)的施工企業(yè)簽訂聯(lián)營(yíng)合同，或以工程承包的名義實(shí)施工程建設(shè)。掛靠人一般向被掛靠人支付一定的費(fèi)用，被掛靠人向掛靠人提供工程建設(shè)所需的各項(xiàng)資料和文件，但不參與項(xiàng)目的實(shí)際建設(shè)和管理，法律是禁止掛靠的，但在實(shí)踐中也是常見(jiàn)的行為。

文章名稱(chēng)：在工程資質(zhì)借用中“三包一靠”的費(fèi)用但是？
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