建筑行業(yè)工程掛靠存在哪些風險?

建筑行業(yè)掛靠經(jīng)營早已作為業(yè)內(nèi)默許的共識而司空見慣,由此引發(fā)的法律糾紛以及給社會帶來的不安定因素也時有發(fā)生。本文將從以下幾個方面對建筑業(yè)掛靠經(jīng)營所存在的法律問題及風險防范提出一管之見,誠望業(yè)界諸君不吝賜教。

一、建筑業(yè)掛靠經(jīng)營概念

  1. 掛靠經(jīng)營的定義

掛靠經(jīng)營是近年來在建筑施工領域出現(xiàn)并約定俗成的一個新名詞,盡管還沒有作為正式的法律語言或法律概念而被準確定義。一般地講,建筑業(yè)掛靠經(jīng)營是指低資質(zhì)等級企業(yè)(掛靠企業(yè))利用高資質(zhì)等級企業(yè)(被掛靠企業(yè))的名義或無資質(zhì)等級的個體建筑經(jīng)營者(掛靠人)利用有資質(zhì)等級企業(yè)的名義在社會上承接工程,并向被掛靠企業(yè)交納一定比例的管理費,是一種由雙方約定、與現(xiàn)行法律規(guī)定相悖的市場經(jīng)營行為。

2.掛靠經(jīng)營的基本特點

(1)掛靠人沒有從事建筑活動的主體資格,或者雖有從事建筑活動的資格,但沒有具備與建設項目的要求相適應的資質(zhì)等級;

(2)被掛靠的施工企業(yè)具有與建設項目的要求相適應的資質(zhì)等級證書,但缺乏承攬該工程項目的實際運作能力;

(3)掛靠人向被掛靠的施工企業(yè)交納一定數(shù)額的“管理費”,而該被掛靠的施工企業(yè)也只是以企業(yè)的名義代為簽訂合同及辦理各項手續(xù),被掛靠的企業(yè)收取“管理費”而不實施管理,或者所謂“管理”僅僅停留在形式上,不承擔技術、質(zhì)量、經(jīng)濟責任等的管理、控制職能;

(4)經(jīng)常以勞務分包或項目施工目標管理內(nèi)部承包等形式來規(guī)避、掩蓋掛靠行為。

3.掛靠經(jīng)營行為法律關系

工程施工合同關系:掛靠企業(yè)或個人與被掛靠企業(yè)作為一個整體同工程業(yè)主(建設單位)之間的關系,簡稱為掛靠行為中的工程承包發(fā)包關系;

掛靠關系:掛靠企業(yè)或個人與被掛靠企業(yè)之間的關系,簡稱掛靠關系。

二、建筑業(yè)掛靠經(jīng)營的表現(xiàn)形式

實務中,建筑業(yè)掛靠經(jīng)營的具體表現(xiàn)形式多種多樣,既有長期掛靠一家企業(yè),也有同時掛靠多家企業(yè);大工程掛靠大企業(yè),小工程掛靠小企業(yè);有地方保護政策的地區(qū)掛靠當?shù)仄髽I(yè),有行業(yè)壟斷的掛靠指定企業(yè);為了圍標,在招投標期間同時掛靠多家企業(yè);財務制度嚴格的既掛靠大企業(yè)同時也掛靠小企業(yè);集體企業(yè)掛靠國有企業(yè),當?shù)仄髽I(yè)掛靠外地企業(yè)。凡此種種, 不一而足。從掛靠經(jīng)營的運行模式來看,基本上可以歸納為以下兩種:

  1. 掛靠人或掛靠企業(yè)帶著工程信息與被掛靠企業(yè)商談承包條件,一般以繳納少量管理費達成協(xié)議,然后由掛靠人攜帶被掛靠單位公章、資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照等有關證件與建設單位簽訂工程承包合同;

  2. 掛靠人攜帶一定管理人員、機具設備、資金和隊伍投靠被掛靠單位,并交付較高管理費用后以被掛靠單位名義承接工程。

三、建筑業(yè)掛靠經(jīng)營的一般風險分析

  1. 掛靠經(jīng)營之法律風險

由于掛靠合作對外一切經(jīng)活動都是以被掛靠企業(yè)的名義進行,對內(nèi)他們都是獨立的民事主體,都有各自的利益,掛靠企業(yè)利用被掛靠企業(yè)的資質(zhì)、品牌、信譽等優(yōu)勢,對外承攬工程,并最大程度地為自己謀取利益。掛靠企業(yè)除了上交一定的管理費用給被掛靠企業(yè)外,一切施工活動都由其自主進行,被掛靠企業(yè)難以對其實施有效監(jiān)管,一旦對外擔責時,依法應由被掛靠企業(yè)承擔法律責任。如施工過程中的工程質(zhì)量、交付期限、工程款使用、工資發(fā)放、材料款、工傷工亡以及保修保養(yǎng)等,任何一個環(huán)節(jié)發(fā)生糾紛,被掛靠企業(yè)都將難辭其咎。

2.掛靠經(jīng)營之財務風險

由于掛靠企業(yè)對外納入被掛靠企業(yè)的統(tǒng)一核算,對內(nèi)則是實行獨立核算,自負盈虧,出于自身的利益,往往會提供不實的會計信息。如掛靠企業(yè)為了對外舉債,它可能會給被掛靠企業(yè)提供比實際財務狀況好得多的虛假信息,以達到被掛靠企業(yè)為其舉債的目的,而財務風險則完全由被掛靠企業(yè)承擔。

3.掛靠經(jīng)營之稅收風險

在會計核算上,掛靠企業(yè)和被掛靠企業(yè)各有自己的帳目,按各自經(jīng)營業(yè)務進行會計核算,掛靠企業(yè)向被掛靠企業(yè)報送內(nèi)部會計報表,由被掛靠企業(yè)合并后統(tǒng)一向稅務機關申報納稅。由于建筑業(yè)的營業(yè)稅交納時間和工程款的實際決算時間往往會出現(xiàn)一定的時間差,必然給被掛靠企業(yè)的會計實務操作和納稅申報等帶來困難。而掛靠企業(yè)為了達到少繳稅金甚至不繳稅的目的,它會盡可能地增大支出、隱瞞收入,甚至不惜偽造、毀滅會計憑證和資料。一旦被稅務部門發(fā)現(xiàn)偷稅、漏稅問題,將由被掛靠企業(yè)承擔這種稅務風險,遭致經(jīng)濟上和信譽上的雙重損失。

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